《保障中(zhōng)小(xiǎo)企業款項支付條例》實施後,建築企業應當注意些啥?
2020年7月5日,國務院發布《保障中(zhōng)小(xiǎo)企業款項支付條例》,并已于2020年9月1日施行。《條例》禁止機關、事業單位、大(dà)型企業(爲行文便利,下(xià)文簡稱“甲方”)利用強勢地位而對中(zhōng)小(xiǎo)企業設置不合理的交易條件,并爲中(zhōng)小(xiǎo)企業(下(xià)文簡稱“乙方”)提供了保障措施和救濟渠道,是繼《保障農民工(gōng)工(gōng)資(zī)支付條例》之後,國務院推出的又(yòu)一(yī)部“依法治欠”的重要行政法規。
本文旨在簡明扼要地梳理《條例》,便于讀者快速了解掌握主要内容,并從建築企業角度出發,提出相關建議和問題的簡答。
一(yī)、《條例》的适用範圍
《條例》第2條規定了該《條例》的适用範圍。
二、《條例》規制了甲方的付款義務
《條例》通過第6條~第19條規定了甲方的付款義務,并在第25條~第27條規定了相應罰則。
三、《條例》提供的監管措施
《條例》第16~24條,爲敦促甲方履行付款義務,保障乙方收款權利,提供了配套監管措施。
四、《條例》對建築企業的啓示
(一(yī))不論是甲方還是乙方,均要加強合同意識,避免違約
随着《條例》的施行,雙方更應當加強合同意識,避免違約:若乙方違約,尤其是質量不合格,将無權主張工(gōng)程款,即使合同或《條例》對乙方款項的保障再有利也是枉然。而如果甲方違反付款義務,自身不僅要承擔違約金等,還可能面臨失信懲戒,其負責人被當地主管部門處分(fēn),被新聞媒體(tǐ)曝光。
(二)對甲方的啓示,以大(dà)型總承包企業(簡稱“總包”)爲視角
通過本文前述一(yī)~三部分(fēn),足見《條例》對總包的付款行爲提出了極高的要求,再加上今年5月1日施行的《保障農民工(gōng)工(gōng)資(zī)支付條例》,總包對下(xià)的付款壓力不言而喻。作爲總包,該如何應對呢?
1、對下(xià)家,總包應當對分(fēn)供合同如《分(fēn)包合同》《材料采購合同》等進行相應調整,鑒于篇幅所限,本文僅作列舉:
(1)根據《條例》第十條,總包若要以商(shāng)業彙票等非現金支付方式結算的,應當在合同中(zhōng)作出明确約定;
(2)根據《條例》第十一(yī)條,總包若要以審計結果作爲結算依據的,也應在合同中(zhōng)明确約定;
(3)根據《條例》第十三條,總包應當就付款條件作出明确、合理的約定,比如待竣工(gōng)驗收批複或決算審計後,抑或待收到業主方相應款項後。
(4)根據《條例》第十五條,總包應當明确約定逾期付款的計息方式,否則根據《條例》第15條,要按每日利率萬分(fēn)之五計息,即年利率18%!
2、對上家,總包應争取與發包人約定更有利的收款條件,如增加付款節點或比例,以緩解對下(xià)的支付壓力。
3、轉變經營、管理思路,慎用“拖”字訣
部分(fēn)總包在與分(fēn)供商(shāng)的履約過程中(zhōng),隻憑經驗不看合同,往往拖延回複,拖延驗收,拖延結算,拖延付款,發生(shēng)糾紛了,才把合同翻出來,猛然發現合同裏有“不作爲默示條款”:因爲“拖”,導緻視爲總包認可了分(fēn)供商(shāng)的索賠或結算款,或放(fàng)棄了向分(fēn)供商(shāng)的索賠權,有的甚至錯過了反訴的訴訟時效。
此外(wài),根據《條例》第十六條第二款,總包還應當及時妥善處理中(zhōng)小(xiǎo)企業款項的清欠,避免“欠付信息”公之于衆,對企業造成負面影響。
(三)對乙方的啓示
1、應主動披露中(zhōng)小(xiǎo)企業的身份
根據《條例》第3條,乙方應主動向甲方披露中(zhōng)小(xiǎo)企業的身份。
2、簽約前可調查甲方往年欠付情況
根據《條例》第16條,乙方在簽約前可通過企業信用信息公示系統網站、報刊等途徑查詢甲方的往年欠付情況,據此決策是否簽約,籌劃合同條款。
文件原文
國務院第728号令《保障中(zhōng)小(xiǎo)企業款項支付條例》,爲保障中(zhōng)小(xiǎo)企業被拖欠的款項及時支付,要求:
機關、事業單位從中(zhōng)小(xiǎo)企業采購貨物(wù)、工(gōng)程、服務,應當自貨物(wù)、工(gōng)程、服務交付之日起30日内支付款項;合同另有約定的,付款期限最長不得超過60日。
要求施工(gōng)單位對政府投資(zī)項目墊資(zī)的,将對機關、事業單位追究責任。
不得以法定代表人或者主要負責人變更,履行内部付款流程,或者在合同未作約定的情況下(xià)以等待竣工(gōng)驗收批複、決算審計等爲由,拒絕或者遲延支付中(zhōng)小(xiǎo)企業款項。
機關、事業單位和大(dà)型企業遲延支付中(zhōng)小(xiǎo)企業款項的,應當支付逾期利息。雙方對逾期利息的利率有約定的,約定利率不得低于合同訂立時1年期貸款市場報價利率;未作約定的,按照每日利率萬分(fēn)之五支付逾期利息。
使用商(shāng)業彙票等非現金支付方式支付中(zhōng)小(xiǎo)企業款項的,應當在合同中(zhōng)作出明确、合理約定,不得強制中(zhōng)小(xiǎo)企業接受商(shāng)業彙票等非現金支付方式,不得利用商(shāng)業彙票等非現金支付方式變相延長付款期限。
不得強制要求以審計機關的審計結果作爲結算依據,但合同另有約定或者法律、行政法規另有規定的除外(wài)。
不得将保證金限定爲現金。中(zhōng)小(xiǎo)企業以金融機構保函提供保證的,機關、事業單位和大(dà)型企業應當接受。
中(zhōng)小(xiǎo)企業與機關、事業單位、大(dà)型企業訂立合同時,應當主動告知(zhī)其屬于中(zhōng)小(xiǎo)企業。對中(zhōng)小(xiǎo)企業規模類型有争議的,可以向主張爲中(zhōng)小(xiǎo)企業一(yī)方所在地的縣級以上地方人民政府負責中(zhōng)小(xiǎo)企業促進工(gōng)作綜合管理的部門申請認定。
有關行業、協會、商(shāng)會應當禁止本行業大(dà)型企業利用優勢地位拒絕或者遲延支付中(zhōng)小(xiǎo)企業款項。
機關、事業單位和大(dà)型企業不得要求中(zhōng)小(xiǎo)企業接受不合理的付款期限、方式、條件和違約責任等交易條件,不得違約拖欠中(zhōng)小(xiǎo)企業的貨物(wù)、工(gōng)程、服務款項。
使用财政資(zī)金從中(zhōng)小(xiǎo)企業采購貨物(wù)、工(gōng)程、服務,應當嚴格按照批準的預算執行,不得無預算、超預算開(kāi)展采購。
中(zhōng)華人民共和國國務院令
第728号
《保障中(zhōng)小(xiǎo)企業款項支付條例》已經2020年7月1日國務院第99次常務會議通過,現予公布,自2020年9月1日起施行。
總 理 李克強
2020年7月5日
保障中(zhōng)小(xiǎo)企業款項支付條例
第一(yī)條 爲了促進機關、事業單位和大(dà)型企業及時支付中(zhōng)小(xiǎo)企業款項,維護中(zhōng)小(xiǎo)企業合法權益,優化營商(shāng)環境,根據《中(zhōng)華人民共和國中(zhōng)小(xiǎo)企業促進法》等法律,制定本條例。
第二條 機關、事業單位和大(dà)型企業采購貨物(wù)、工(gōng)程、服務支付中(zhōng)小(xiǎo)企業款項,應當遵守本條例。
第三條 本條例所稱中(zhōng)小(xiǎo)企業,是指在中(zhōng)華人民共和國境内依法設立,依據國務院批準的中(zhōng)小(xiǎo)企業劃分(fēn)标準确定的中(zhōng)型企業、小(xiǎo)型企業和微型企業;所稱大(dà)型企業,是指中(zhōng)小(xiǎo)企業以外(wài)的企業。
中(zhōng)小(xiǎo)企業、大(dà)型企業依合同訂立時的企業規模類型确定。中(zhōng)小(xiǎo)企業與機關、事業單位、大(dà)型企業訂立合同時,應當主動告知(zhī)其屬于中(zhōng)小(xiǎo)企業。
第四條 國務院負責中(zhōng)小(xiǎo)企業促進工(gōng)作綜合管理的部門對機關、事業單位和大(dà)型企業及時支付中(zhōng)小(xiǎo)企業款項工(gōng)作進行宏觀指導、綜合協調、監督檢查;國務院有關部門在各自職責範圍内,負責相關管理工(gōng)作。
縣級以上地方人民政府負責本行政區域内機關、事業單位和大(dà)型企業及時支付中(zhōng)小(xiǎo)企業款項的管理工(gōng)作。
第五條 有關行業協會商(shāng)會應當按照法律法規和組織章程,完善行業自律,禁止本行業大(dà)型企業利用優勢地位拒絕或者遲延支付中(zhōng)小(xiǎo)企業款項,規範引導其履行及時支付中(zhōng)小(xiǎo)企業款項義務,保護中(zhōng)小(xiǎo)企業合法權益。
第六條 機關、事業單位和大(dà)型企業不得要求中(zhōng)小(xiǎo)企業接受不合理的付款期限、方式、條件和違約責任等交易條件,不得違約拖欠中(zhōng)小(xiǎo)企業的貨物(wù)、工(gōng)程、服務款項。
中(zhōng)小(xiǎo)企業應當依法經營,誠實守信,按照合同約定提供合格的貨物(wù)、工(gōng)程和服務。
第七條 機關、事業單位使用财政資(zī)金從中(zhōng)小(xiǎo)企業采購貨物(wù)、工(gōng)程、服務,應當嚴格按照批準的預算執行,不得無預算、超預算開(kāi)展采購。
政府投資(zī)項目所需資(zī)金應當按照國家有關規定确保落實到位,不得由施工(gōng)單位墊資(zī)建設。
第八條 機關、事業單位從中(zhōng)小(xiǎo)企業采購貨物(wù)、工(gōng)程、服務,應當自貨物(wù)、工(gōng)程、服務交付之日起30日内支付款項;合同另有約定的,付款期限最長不得超過60日。
大(dà)型企業從中(zhōng)小(xiǎo)企業采購貨物(wù)、工(gōng)程、服務,應當按照行業規範、交易習慣合理約定付款期限并及時支付款項。
合同約定采取履行進度結算、定期結算等結算方式的,付款期限應當自雙方确認結算金額之日起算。
第九條 機關、事業單位和大(dà)型企業與中(zhōng)小(xiǎo)企業約定以貨物(wù)、工(gōng)程、服務交付後經檢驗或者驗收合格作爲支付中(zhōng)小(xiǎo)企業款項條件的,付款期限應當自檢驗或者驗收合格之日起算。
合同雙方應當在合同中(zhōng)約定明确、合理的檢驗或者驗收期限,并在該期限内完成檢驗或者驗收。機關、事業單位和大(dà)型企業拖延檢驗或者驗收的,付款期限自約定的檢驗或者驗收期限屆滿之日起算。
第十條 機關、事業單位和大(dà)型企業使用商(shāng)業彙票等非現金支付方式支付中(zhōng)小(xiǎo)企業款項的,應當在合同中(zhōng)作出明确、合理約定,不得強制中(zhōng)小(xiǎo)企業接受商(shāng)業彙票等非現金支付方式,不得利用商(shāng)業彙票等非現金支付方式變相延長付款期限。
第十一(yī)條 機關、事業單位和國有大(dà)型企業不得強制要求以審計機關的審計結果作爲結算依據,但合同另有約定或者法律、行政法規另有規定的除外(wài)。
第十二條 除依法設立的投标保證金、履約保證金、工(gōng)程質量保證金、農民工(gōng)工(gōng)資(zī)保證金外(wài),工(gōng)程建設中(zhōng)不得收取其他保證金。保證金的收取比例應當符合國家有關規定。
機關、事業單位和大(dà)型企業不得将保證金限定爲現金。中(zhōng)小(xiǎo)企業以金融機構保函提供保證的,機關、事業單位和大(dà)型企業應當接受。
機關、事業單位和大(dà)型企業應當按照合同約定,在保證期限屆滿後及時與中(zhōng)小(xiǎo)企業對收取的保證金進行核實和結算。
第十三條 機關、事業單位和大(dà)型企業不得以法定代表人或者主要負責人變更,履行内部付款流程,或者在合同未作約定的情況下(xià)以等待竣工(gōng)驗收批複、決算審計等爲由,拒絕或者遲延支付中(zhōng)小(xiǎo)企業款項。
第十四條 中(zhōng)小(xiǎo)企業以應收賬款擔保融資(zī)的,機關、事業單位和大(dà)型企業應當自中(zhōng)小(xiǎo)企業提出确權請求之日起30日内确認債權債務關系,支持中(zhōng)小(xiǎo)企業融資(zī)。
第十五條 機關、事業單位和大(dà)型企業遲延支付中(zhōng)小(xiǎo)企業款項的,應當支付逾期利息。雙方對逾期利息的利率有約定的,約定利率不得低于合同訂立時1年期貸款市場報價利率;未作約定的,按照每日利率萬分(fēn)之五支付逾期利息。
第十六條 機關、事業單位應當于每年3月31日前将上一(yī)年度逾期尚未支付中(zhōng)小(xiǎo)企業款項的合同數量、金額等信息通過網站、報刊等便于公衆知(zhī)曉的方式公開(kāi)。
大(dà)型企業應當将逾期尚未支付中(zhōng)小(xiǎo)企業款項的合同數量、金額等信息納入企業年度報告,通過企業信用信息公示系統向社會公示。
第十七條 省級以上人民政府負責中(zhōng)小(xiǎo)企業促進工(gōng)作綜合管理的部門應當建立便利暢通的渠道,受理對機關、事業單位和大(dà)型企業拒絕或者遲延支付中(zhōng)小(xiǎo)企業款項的投訴。
受理投訴部門應當按照“屬地管理、分(fēn)級負責,誰主管誰負責”的原則,及時将投訴轉交有關部門、地方人民政府處理,有關部門、地方人民政府應當依法及時處理,并将處理結果告知(zhī)投訴人,同時反饋受理投訴部門。
機關、事業單位和大(dà)型企業不履行及時支付中(zhōng)小(xiǎo)企業款項義務,情節嚴重的,受理投訴部門可以依法依規将其失信信息納入全國信用信息共享平台,并将相關涉企信息通過企業信用信息公示系統向社會公示,依法實施失信懲戒。
第十八條 被投訴的機關、事業單位和大(dà)型企業及其工(gōng)作人員(yuán)不得以任何形式對投訴人進行恐吓、打擊報複。
第十九條 對拒絕或者遲延支付中(zhōng)小(xiǎo)企業款項的機關、事業單位,應當在公務消費(fèi)、辦公用房、經費(fèi)安排等方面采取必要的限制措施。
第二十條 審計機關依法對機關、事業單位和國有大(dà)型企業支付中(zhōng)小(xiǎo)企業款項情況實施審計監督。
第二十一(yī)條 省級以上人民政府建立督查制度,對及時支付中(zhōng)小(xiǎo)企業款項工(gōng)作進行監督檢查。
第二十二條 國家依法開(kāi)展中(zhōng)小(xiǎo)企業發展環境評估和營商(shāng)環境評價時,應當将及時支付中(zhōng)小(xiǎo)企業款項工(gōng)作情況納入評估和評價内容。
第二十三條 國務院負責中(zhōng)小(xiǎo)企業促進工(gōng)作綜合管理的部門依據國務院批準的中(zhōng)小(xiǎo)企業劃分(fēn)标準,建立企業規模類型測試平台,提供中(zhōng)小(xiǎo)企業規模類型自測服務。
對中(zhōng)小(xiǎo)企業規模類型有争議的,可以向主張爲中(zhōng)小(xiǎo)企業一(yī)方所在地的縣級以上地方人民政府負責中(zhōng)小(xiǎo)企業促進工(gōng)作綜合管理的部門申請認定。
第二十四條 國家鼓勵法律服務機構爲與機關、事業單位和大(dà)型企業存在支付糾紛的中(zhōng)小(xiǎo)企業提供法律服務。
新聞媒體(tǐ)應當開(kāi)展對及時支付中(zhōng)小(xiǎo)企業款項相關法律法規政策的公益宣傳,依法加強對機關、事業單位和大(dà)型企業拒絕或者遲延支付中(zhōng)小(xiǎo)企業款項行爲的輿論監督。
第二十五條 機關、事業單位違反本條例,有下(xià)列情形之一(yī)的,由其上級機關、主管部門責令改正;拒不改正的,對直接負責的主管人員(yuán)和其他直接責任人員(yuán)依法給予處分(fēn):
(一(yī))未在規定的期限内支付中(zhōng)小(xiǎo)企業貨物(wù)、工(gōng)程、服務款項;
(二)拖延檢驗、驗收;
(三)強制中(zhōng)小(xiǎo)企業接受商(shāng)業彙票等非現金支付方式,或者利用商(shāng)業彙票等非現金支付方式變相延長付款期限;
(四)沒有法律、行政法規依據或者合同約定,要求以審計機關的審計結果作爲結算依據;
(五)違法收取保證金,拒絕接受中(zhōng)小(xiǎo)企業提供的金融機構保函,或者不及時與中(zhōng)小(xiǎo)企業對保證金進行核實、結算;
(六)以法定代表人或者主要負責人變更,履行内部付款流程,或者在合同未作約定的情況下(xià)以等待竣工(gōng)驗收批複、決算審計等爲由,拒絕或者遲延支付中(zhōng)小(xiǎo)企業款項;
(七)未按照規定公開(kāi)逾期尚未支付中(zhōng)小(xiǎo)企業款項信息;
(八)對投訴人進行恐吓、打擊報複。
第二十六條 機關、事業單位有下(xià)列情形之一(yī)的,依照法律、行政法規和國家有關規定追究責任:
(一(yī))使用财政資(zī)金從中(zhōng)小(xiǎo)企業采購貨物(wù)、工(gōng)程、服務,未按照批準的預算執行;
(二)要求施工(gōng)單位對政府投資(zī)項目墊資(zī)建設。
第二十七條 大(dà)型企業違反本條例,未按照規定在企業年度報告中(zhōng)公示逾期尚未支付中(zhōng)小(xiǎo)企業款項信息或者隐瞞真實情況、弄虛作假的,由市場監督管理部門依法處理。
國有大(dà)型企業沒有合同約定或者法律、行政法規依據,要求以審計機關的審計結果作爲結算依據的,由其主管部門責令改正;拒不改正的,對直接負責的主管人員(yuán)和其他直接責任人員(yuán)依法給予處分(fēn)。
第二十八條 部分(fēn)或者全部使用财政資(zī)金的團體(tǐ)組織采購貨物(wù)、工(gōng)程、服務支付中(zhōng)小(xiǎo)企業款項,參照本條例對機關、事業單位的有關規定執行。
軍隊采購貨物(wù)、工(gōng)程、服務支付中(zhōng)小(xiǎo)企業款項,按照軍隊的有關規定執行。
第二十九條 本條例自2020年9月1日起施行。
來源:上海建領城達律師事務所